新公司法理论及律师实务概述



注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

第一章 公司法理论及律师实务概述
律师在公司法律实务中起着至关重要的作用，从公司成立到公司终止，几乎每个环节都需要律师提供专业服务。无论是实体条件的满足，还是程序规范的实现，都需要在律师的帮助下，根据法律要求准备相应的法律文件，履行相应的法定程序，才能达致法律认可的有效结果。根据公司设立、运行的先后阶段，可以把律师的公司法律实务分为以下几个主要方面：
1、公司设立阶段的律师实务。在公司设立阶段，律师的主要任务是协助发起人拟定相关的法律文件，包括发起人协议、公司章程等，代为申请设立登记、代为办理公司名称的预先核准等程序性事项。在设立股份公司的情况下，律师可以协助准备召开创立大会所需要的法律文件，还可以围绕股份发行所涉及的问题提供相应的法律服务，如：准备申请股份发行的法律文件、协助股份发行价格的确定、办理相关的登记手续等。在公司设立失败的情况下，律师可以代为处理因设立行为所产生的债务和费用纠纷、股款及利息返还纠纷、对公司造成损害时的赔偿责任的实现等问题。
2、公司治理方面的律师实务。律师在这个方面的法律服务主要表现在：帮助各公司机构的依法组建；帮助各公司机构依法定程序做出决议和决策；代为审核或调查公司董事、监事、高级管理人员的任职资格；在出现侵犯股东权益的情况下，代理进行诉讼等。另外，新公司法设专节对上市公司的组织机构做出了专门规定，律师在这方面可以提供专业法律服务，保证公司法所规定的上市公司特别组织机构的依法构建和决策。
3、股权（份）转让方面的律师实务。在这个过程中，律师可以代为拟定或审核股权（份）转让协议。在有限责任公司股权转让的情况下，律师可以代为参与谈判，保证其他股东优先购买权的实现，保证欲转让股权的股东利益得以顺利实现。对新公司法规定的在特定情况下的中小股东的退出机制，律师可以代为与公司进行谈判，以最大限度地保护其利益。在自然人股东死亡的情况下，律师可以就股权的继承代为谈判，保证股东继承权的依法实现。在股份公司股份转让的情况下，律师的参与可以保证不同种类的股票各依其法定程序进行转让。在记名股票遗失时，律师可以代理进行股票公示催告程序，以最大程度地维护股东利益。
4、公司上市方面的律师实务。律师在这方面的作用主要表现在，为公司上市准备相应的法律文件，并履行相应的法定程序。在准备上市的过程中，律师可以受托对目标公司进行股权结构的改造和调整，为上市创造条件。在上市以后，律师的参与既可以保证上市公司依法履行法定的公开义务，依法持续披露相关的法律文件，又可以尽最大可能地防止公司商业秘密的外泄，从而为平衡公众利益和上市公司权益提供专业服务。
5、公司债券方面的律师实务。律师在发行公司债券方面的作用，主要表现在围绕公司债券发行的条件，进行前期的股权改造工作，准备发行方案，提出发行申请等。
6、公司合并、分立、公司并购以及增加或减少资本方面的律师实务。公司的合并、分立及公司并购都是极为复杂的系统工程，绝非当事人双方独立可以完成，而需要投资银行、会计师事务所、律师事务所等专业顾问的协助。律师在这个过程中的作用主要是以其专业知识和经验为企业提供并购战略方案和选择、并购法律结构设计、尽职调查、价格确定及支付方式的安排等法律服务；参与统一协调并购工作的会计、税务、专业咨询人员，最终形成并购法律意见书和一套完整的并购合同和相关协议等。在公司增加或减少注册资本方面，律师的作用主要是协助编制资产负债表、财产清单等，协助履行通知或公告债权人的义务，协助债务的清偿或提供担保等法律问题的处理。
7、公司解散和清算方面的律师实务。除因合并、分立原因解散外，由于其他原因导致公司解散的，都应当依法组成清算组进行清算。律师可以接受股份公司的委托或者人民法院的指定，依法担任清算组成员，清理公司财产；通知、公告债权人；清理债权、债务；处理剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动，拟定清算方案，制作清算报告等。
除上述主要方面外，在其他一些类型的公司法律实务中也必须借助律师的参与。可以说，公司设立、运行的每一个环节都离不开律师的专业服务。这也从另一个方面充分说明了本书的选题价值和实践意义。
为了论述的方便和逻辑体系的严密，本书稿拟按公司法体系来分别论述相关的法律理论及律师实务，并根据实际情况做了相应的调整。在考察法律实务的同时，还力图把相关的法律理论介绍给读者，以实现理论与实践的统一。




全国人民代表大会常务委员会


中华人民共和国主席令（六届第21号）

《中华人民共和国会计法》已由中华人民共和国第六届全国人民代表大会常务委员会第九次会议于1985年1月21日通过，现予公布，自1985年5月1日起施行。

中华人民共和国主席 李先念
1985年1月21日

中华人民共和国会计法

（1985年1月21日第六届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过 1985年1月21日中华人民共和国主席令第二十一号公布 自1985年5月1日起施行）

第一章 总 则
第一条 为了加强会计工作，保障会计人员依法行使职权，发挥会计工作在维护国家财政制度和财务制度、保护社会主义公共财产、加强经济管理、提高经济效益中的作用，特制定本法。
第二条 国营企业事业单位、国家机关、社会团体、军队办理会计事务，必须遵守本法。
第三条 会计机构、会计人员必须遵守法律、法规，按照本法规定办理会计事务，进行会计核算，实行会计监督。
第四条 各地方、各部门、各单位的行政领导人领导会计机构、会计人员和其他人员执行本法，保障会计人员的职权不受侵犯。任何人不得对会计人员打击报复。
对认真执行本法，忠于职守，做出显著成绩的会计人员，给予精神的或者物质的奖励。
第五条 国务院财政部门管理全国的会计工作。
地方各级人民政府的财政部门管理本地区的会计工作。
第六条 国家统一的会计制度，由国务院财政部门根据本法制定。
各省、自治区、直辖市人民政府的财政部门，国务院业务主管部门，中国人民解放军总后勤部，在同本法和国家统一的会计制度不相抵触的前提下，可以制定本地区、本部门和军队的会计制度或者补充规定，报国务院财政部门审核批准或者备案。
第二章 会计核算
第七条 下列事项，应当办理会计手续，进行会计核算：
（一）款项和有价证券的收付；
（二）财物的收发、增减和使用；
（三）债权债务的发生和结算；
（四）基金的增减和经费的收支；
（五）收入、费用、成本的计算；
（六）财务成果的计算和处理；
（七）其他需要办理会计手续、进行会计核算的事项。
第八条 会计年度自公历一月一日起至十二月三十一日止。
第九条 会计记帐以人民币元为单位。
以外国货币计算的，应当折合人民币记帐，同时登记外国货币金额和折合率。
第十条 会计凭证、会计帐簿、会计报表和其他会计资料必须真实、准确、完整，并符合会计制度的规定。
第十一条 办理本法第七条规定的事项，必须填制或者取得原始凭证，并及时送交会计机构。
会计机构必须对原始凭证进行审核，并根据经过审核的原始凭证编制记帐凭证。
第十二条 各单位按照会计制度的规定设置会计科目和会计帐簿。
会计机构根据经过审核的原始凭证和记帐凭证，按照会计制度关于记帐规则的规定记帐。
第十三条 各单位应当建立财产清查制度，保证帐簿记录与实物、款项相符。
第十四条 各单位按照国家统一的会计制度的规定，根据帐簿记录编制会计报表上报，经上级主管单位汇总后，报送财政部门和有关部门。
会计报表由单位行政领导人和会计机构负责人、会计主管人员签名或者盖章。设置总会计师的单位并由总会计师签名或者盖章。
第十五条 会计凭证、会计帐簿、会计报表和其他会计资料，应当按照国家有关规定建立档案，妥善保管。会计档案的保管期限和销毁办法，由国务院财政部门会同有关部门制定。
第三章 会计监督
第十六条 各单位的会计机构、会计人员对本单位实行会计监督。
第十七条 会计机构、会计人员对不真实、不合法的原始凭证，不予受理；对记载不准确、不完整的原始凭证，予以退回，要求更正、补充。
第十八条 会计机构、会计人员发现帐簿记录与实物、款项不符的时候，应当按照有关规定进行处理；无权自行处理的，应当立即向本单位行政领导人报告，请求查明原因，作出处理。
第十九条 会计机构、会计人员对违反国家统一的财政制度、财务制度规定的收支，不予办理。
会计机构、会计人员认为是违反国家统一的财政制度、财务制度规定的收支，单位行政领导人坚持办理的，会计机构、会计人员可以执行，同时必须向上级主管单位行政领导人提出书面报告，请求处理，并报审计机关。上级主管单位行政领导人在接到会计机构、会计人员的报告之日起一个月内，必须作出处理决定。会计人员不向上级主管单位行政领导人提出报告的，也负有责任。
第二十条 各单位必须接受审计机关、财政机关和税务机关依照法律和国家有关规定进行的监督，如实提供会计凭证、会计帐簿、会计报表和其他会计资料以及有关情况，不得拒绝、隐匿、谎报。
经国务院财政部门或者省、自治区、直辖市人民政府的财政部门批准的注册会计师组成的会计师事务所，可以按照国家有关规定承办查帐业务。
第四章 会计机构和会计人员
第二十一条 各单位根据会计业务的需要设置会计机构，或者在有关机构中设置会计人员并指定会计主管人员。大、中型企业事业单位和业务主管部门可以设置总会计师。总会计师由具有会计师以上技术职称的人员担任。
会计机构内部应当建立稽核制度。
出纳人员不得兼管稽核、会计档案保管和收入、费用、债权债务帐目的登记工作。
第二十二条 会计机构、会计人员的主要职责是：
（一）按照本法第二章的规定，进行会计核算；
（二）按照本法第三章的规定，实行会计监督；
（三）拟订本单位办理会计事务的具体办法；
（四）参与拟订经济计划、业务计划，考核、分析预算、财务计划的执行情况；
（五）办理其他会计事务。
第二十三条 会计人员按照干部管理权限的规定任免，企业事业单位的会计机构负责人、会计主管人员的任免并应经过上级主管单位同意。会计人员忠于职守，坚持原则，受到错误处理的，上级主管单位应当责成所在单位予以纠正；玩忽职守，丧失原则，不宜担任会计工作的，上级主管单位应当责成所在单位予以撤换。
第二十四条 会计人员调动工作或者离职，必须与接管人员办清交接手续。
一般会计人员办理交接手续，由会计机构负责人、会计主管人员监交。会计机构负责人、会计主管人员办理交接手续，由单位行政领导人监交，必要时可以由上级主管单位派人会同监交。
第五章 法律责任
第二十五条 单位行政领导人、会计人员违反本法第二章关于会计核算的规定，情节严重的，给予行政处分。
第二十六条 单位行政领导人、会计人员和其他人员伪造、变造、故意毁灭会计凭证、会计帐簿的，给予行政处分；情节严重的，依法追究刑事责任。
第二十七条 会计人员对明知是不真实、不合法的原始凭证予以受理，或者对明知是违反国家统一的财政制度、财务制度规定的收支予以办理，单位行政领导人、上级主管单位行政领导人对明知是违反国家统一的财政制度、财务制度规定的收支决定办理或者坚持办理，情节严重的，给予行政处分；给国家造成重大经济损失的，依法追究刑事责任。
第二十八条 上级主管单位行政领导人接到会计人员按照本法第十九条第二款规定提出的书面报告，无正当理由逾期不作出处理决定，造成严重后果的，给予行政处分。
第二十九条 单位行政领导人和其他人员对依照本法履行职责的会计人员进行打击报复的，给予行政处分；情节严重的，依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第三十条 城乡集体经济组织的会计工作管理办法，根据本法的原则，由国务院财政部门会同有关主管部门另行制定。
第三十一条 本法自１９８５年５月１日起施行。