如何把握开具发票在诉讼及执行中的抗辩主张

钟惠松


案例一：原告蔡某诉被告李谋购销合同纠纷一案[（2006）惠东法民二初字第125号]。被告于2002年至2004年间一共向原告定购了近100万元的各种类型鞋盒，但被告购货后却不按约定付清货款给原告。一审判决后，被告以“是原告拒绝开具发票才导致其拖欠货款”“其拖欠货款行为与原告开具发票享有同时履行”等为由上诉于上级人民法院。

案例二：申请执行人云浮市某大理石公司申请执行由惠东法院判决的业已生效的判项，要求强制执行被申请执行人惠东某商贸城拖欠的大理石货款二百多万。立案受理后法院随即采取相关措施，而被执行人以其为规范的有限责任公司须造册入帐为由要求申请人开具发票否则拒绝履行，并以法院的执行措施间接支持了申请人偷税漏税为借口投书上级监督机关。

评点：
根据《中华人民共和国发票管理办法》（以下简称《发票管理办法》）相关的规定，开具发票是接受价款一方的法定义务。对于在合同纠纷中是否开具发票没有明确约定的情况下，当事人能否根据《发票管理办法》、《合同法》的相关规定主张抗辩权？以上两个案例我们在讨论中出现了两种绝然不同的观点：
第一种观点认为，按照合同法理论，合同义务分为给付义务和附随义务，给付义务又可进一步分为主给付义务和从给付义务。在三种合同义务中，只有违反了主给付义务才能够导致抗辩权的产生，仅仅违反了从给付义务或附随义务是不能导致抗辩权产生的。虽《发票管理办法》对开具发票做出了明确的规定，表明开具发票行为是一项法定义务，但从合同义务种类来说其充其量也只是一项从给付义务而已。因此无论是法定义务还是约定义务，只有在被认定为主给付义务时，才能够导致合同抗辩权的产生。
第二种观点认为，根据《发票管理办法》第三条 “本办法所称发票, 是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中, 开具、收取的收付款凭证”、第二条 “在中华人民共和国境内印制、领购、开具、取得和保管发票的单位和个人必须遵守本办法”的规定，开具发票是每个经营者的法定义务，因此决然可以根据《全同法》第六十六条规定的“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”。其次，即使合同并未特别约定,但根据合同给付中的主从义务关系划分,虽开具发票行为属于从给付义务，但其与主给付义务有着不可分割的联系,关系到主给付义务中给付物的完整性,义务人应当完整履行相关义务以保证其给付物没有权利或品质上的瑕疵,否则应视为主给付义务在履行中存在缺陷,因此被告完全可以主张同时履行抗辩权。

法理分析
根据法理笔者跟大多数人一样支持第一种观点，理由如下：
一、主从给付义务的划分。在学理上，买卖合同中出卖人的给付义务可以分为主从两部分。所谓主给付义务，即合同法第135条规定的交付标的物或提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。所谓从给付义务，即合同法第136条规定的接照约定或交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的其他单证和资料的义务。企业出于财务方面的考虑，其通常都会要求交易的对方开具发票，而出卖人也有法定的义务开具发票，但由于这种法定义务只是出卖人向买受人交付提取标的物单证以外的其他单证和资料的义务，因此，不管当事人是否在合同中对发票的开具做出了约定，此种义务都应当被视为从合同义务。若一方单纯违反附随义务或从给付义务，而已履行了主给付义务，另一方不得援用同时履行抗辩权，除非附随义务或从给付义务的履行与合同目的的实现具有密切的关系（王利明.合同法要义与案例分析[M].中国人民大学出版社.2001.4 第212页）。在案例一二中出卖人均履行了主给付义务，使物的所有权发生了转移，没有开具发票的行为并没有造成合同目的无法实现。不过开具发票的行为虽不发生影响标的物风险转移的效力，但并非不发生任何法律上的效力，买方于此时可提起独立之诉，请求卖方交付与标的物有关的单证和资料。
二、在双务合同中，双方当事人的履行，多是有先后的这种履行顺序的确立，或依法律规定，或按当事人约定，或按交易习惯。许多双务合同都对履行顺序作出规定。比如，雇佣合同的当事人约定雇员先提供一定的劳务，然后雇主再支付劳务费。即雇员履行在先，雇主履行在后。在法律未有规定、合同未有约定的情况下，双务合同的履行顺序可依交易习惯确立。在一般交易习惯当中，销售发票均是在对方付款之后再根据所付款项的具体数额予以开具的。因为，销售发票是可以作为直接债权凭证使用的，一旦一方向对方开具了销售发票，即可认定其已收到对方的付款，如果对方因此而拒付货款，则将给已开具发票的一方当事人造成无法弥补的损失。从这点来说欠款方必须先偿还欠款再要求对方开具发票。
三、《发票管理办法》虽对开具发票作出了强制性的规定，对违反这种强制性的行为，国家虽加以公法上的制裁，以遏制其行为。在商法和经济法中我们时常遇见责任聚合的问题，所谓责任聚合就是指多项责任可以并存。例如，民法通则第一百一十条规定，对承担民事责任的公民、法人需要追究行政责任的，应当追究行政责任；构成犯罪的，对公民、法人的法定代表人应当依法追究刑事责任。在商法和经济法的法律责任部分，一般表述为某种行为违反某条规范的，要受到一定的行政处罚，构成犯罪的，则追究刑事责任。这些都是一种行为导致多种责任聚合的例子。这里不难看出，违反法律规范的责任无外乎公法上的责任（行政、刑事）和私法上（民事）的责任。公法保障社会秩序，私法对社会资源和利益进行分配和调整，由此，构成和谐的法律功能体系。因此我们不能混淆了公法和私法的功能，片面地以其公法功能标准否定违法行为的私法价值评价。其实，因为违反《发票管理办法》的规定，自会有税务机关行政处罚；构成犯罪的，由检察或公安机关追诉。因此针对案例一二而言，欠款方除了可另行向法院起诉要求对方开具发票外，同时也可向税务机关投诉以追究其偷税漏税的行为。
（惠东县人民法院 钟惠松 ）

交通部办公厅


交通部办公厅文件

厅公路字[2005]383号



关于加快交通建设领域清理拖欠工程款进度的通知


各省、自治区、直辖市、新疆生产建设兵团交通厅（局、委），天津市市政工程局，上海市市政工程管理局，上海市港口管理局：
　　近两个月来，各级交通主管部门在当地政府的领导下，采取切实有效措施，不断加大清欠工作力度，清欠工作取得了显著成绩，但形势依然严峻。现将交通建设领域清欠工作进展情况予以通报，并对做好下一步的清欠工作提出如下要求。
　　一、清欠工作进展情况
　　截至10月17日，全国建设领域总清欠比例为76.75%，交通建设领域总清欠比例为76.09%，其中政府投资交通项目的清欠比例为73.93%。与7月份相比，交通建设领域总清欠比例增加了20.57%，其中政府投资项目的清欠比例增加了26.19%，交通建设领域的清欠工作取得了较大进展，但清欠进度仍落后于全国平均水平，总清欠比例在各行业中排名较为靠后（倒数第6位）。
　　7月份以来，交通建设领域政府投资项目解决比例增长排在全国前10名的省份有新疆、吉林、云南、河南、广东、广西、青海、北京、辽宁、四川（详见附件3），北京、天津、云南等省份的政府投资项目清欠工作已完成或基本完成。海南、宁夏、重庆、西藏、湖北、贵州、甘肃、陕西、黑龙江、福建省（区、市）的交通建设领域政府投资项目解决比例排在全国后10位，远远低于全国平均水平（详见附件2）。其中西藏、陕西、甘肃、海南、重庆、宁夏、黑龙江、湖北、贵州等省份的政府投资项目解决比例没有增长或增长缓慢（详见附件3）。
　　二、下一步工作要求
　　1．加快解决政府投资项目的拖欠问题。
　　各省级交通主管部门特别是清欠工作进展慢的省份，要坚决贯彻曾培炎副总理提出的“四个不动摇”的清欠总方针，高度重视清欠工作，再动员，再部署，全面分析本地区当前清欠工作的形势，认真履行清欠工作职责，做好直接管理的交通建设项目的清欠工作，督促地方政府和地市级交通主管部门加大清欠力度，加快清欠工作进程。
　　认真贯彻落实部印发的《关于预防和解决交通建设领域拖欠工程款的若干措施》，加快推进清欠工作，切实做好防止新拖欠工作，加快建立健全预防拖欠的长效机制。要及时、积极地向省级人民政府汇报当前交通领域清欠工作中存在的问题和困难，争取更多的政策和资金支持。对清欠工作中存在的工程结算、退还保留金、数据网上填报以及非交通领域项目等问题，要按照有关要求尽快解决。
　　2．切实做好典型案例督办工作。
　　今年以来，为加快清欠工作，建设部、交通部相继下发了《关于开展清理建设领域拖欠工程款第二批典型案例督查的通知》、《关于对拖欠工程款典型案例进行专项督办的函》（厅公路字[2005]254号）、《关于加快解决未偿还数额较大的项目拖欠问题的函》（交公便字[2005]236号），确定了一些拖欠数额大、清欠工作进展缓慢的项目做为拖欠典型案例进行督办。有关省级交通主管部门要密切关注这些项目的清欠进展情况，加大督查和协调力度，按照相关文件的要求，按时完成清欠任务，并将结果报部。通过这些典型案例的督办，及时总结经验，以加快推进全行业的清欠工作。
　　至2005年底还有两个多月时间，时间紧，任务重，工作难度大。各级交通主管部门要增加紧迫感，增强责任感，在当地政府的领导下，再接再厉，扎实工作，确保完成国务院提出的清欠目标。


中华人民共和国交通部办公厅（章）
二○○五年十月二十四日


附件：1.交通建设领域拖欠工程款解决情况汇总表（按总解决比例排序）

　　　2.交通建设领域拖欠工程款解决情况汇总表（按政府投资项目解决比例排序）

　　　3.交通建设领域拖欠工程款解决比例增长情况统计表